Senza iscrizione al Registro Imprese amministratori cessati nell’incertezza

/ Maurizio MEOLI

Ai sensi dell’art. 2385 c.c., l’amministratore che rinunzia all’ufficio deve darne comunicazione scritta al CdA e al presidente del collegio sindacale. La rinunzia ha effetto immediato se rimane in carica la maggioranza del CdA, o, in caso contrario, dal momento in cui la maggioranza del consiglio si è ricostituita in seguito all’accettazione dei nuovi amministratori. La cessazione degli amministratori per scadenza del termine ha effetto dal momento in cui il CdA è stato ricostituito. La cessazione degli amministratori dall’ufficio per qualsiasi causa deve essere iscritta entro trenta giorni nel Registro delle imprese a cura del collegio sindacale. Si tende, peraltro, a ravvisare tale obbligo in capo all’organo di controllo solo quando venga meno l’amministratore unico o l’intero CdA, potendo altrimenti provvedere, in primo luogo, gli amministratori rimasti in carica. Sussistono incertezze, inoltre, con riguardo alle conseguenze derivanti dalla mancata iscrizione della cessazione dell’incarico gestorio nel Registro delle imprese. Secondo il Tribunale di Catania del 23 giugno 2011, trattandosi di pubblicità “dichiarativa”, affinché ci sia responsabilità (verso la società o verso i terzi) è necessario che l’amministratore sia stato effettivamente in carica e non sia cessato per qualunque causa, sia essa morte, revoca assembleare o giudiziale ovvero mera rinunzia. Solo la società, inoltre, ovvero chi è tenuto ad attuare la pubblicità, non può opporre al terzo il fatto non pubblicato nel Registro delle imprese, mentre i terzi (e tali sono ormai gli ex amministratori) potrebbero invocare la situazione reale, anche in contrasto con le iscrizioni esistenti. In questa prospettiva, non potrebbe discorrersi di apparenza del diritto e di affidamento incolpevole dei terzi creditori, al fine di sancire la responsabilità degli amministratori cessati, solo considerato che la situazione di apparenza non sarebbe imputabile, né per dolo e neppure per colpa, agli amministratori cessati medesimi. Lungo questa linea si è posta anche una pronuncia della Suprema Corte. La decisione della Cassazione n. 8516/2009, infatti, ha affermato, da un lato, che sull’amministratore dimissionario gravano solo gli obblighi imposti dall’art. 2385 comma 1 c.c. (comunicazione scritta delle dimissioni al CdA ed al presidente del Collegio sindacale), con esclusione di qualsiasi altro adempimento, dall’altro, che è compito del collegio sindacale provvedere all’iscrizione delle dimissioni dell’amministratore presso il Registro delle imprese nei termini di cui all’art. 2385 comma 3 c.c. L’amministratore dimissionario non è legittimato a chiedere all’ufficio del Registro delle imprese l’iscrizione della propria dichiarazione di cessazione dalla carica amministrativa, in quanto, dal momento delle dimissioni, lo stesso è un soggetto estraneo alla società. Pertanto, all’amministratore dimissionario non può essere imputata alcuna responsabilità colposa in relazione alla mancata attuazione degli obblighi pubblicitari e, nello specifico, non si può estendere la responsabilità per comportamenti messi in atto da altri amministratori dopo la cessazione dalla carica dello stesso. Secondo altra ricostruzione, invece, ove non sia iscritta nel Registro delle imprese la cessazione dell’incarico gestorio, come previsto dall’art. 2385 comma 3 c.c., tale evento non sarebbe opponibile ai terzi rispetto alla compagine sociale – e, quindi, tra gli altri, al curatore fallimentare – salva la prova che gli stessi ne fossero a conoscenza (cfr. Trib. Mantova 20 dicembre 2007, nonché Cass. 20 febbraio 1994 n. 1886). Più di recente, tale ricostruzione è stata fatta propria dal Tribunale di Roma. I giudici capitolini, nella sentenza 29 dicembre 2017 n. 24251, hanno sottolineato come l’effettività della carica dipenda dalle iscrizioni nel Registro delle imprese; ragionandosi diversamente, infatti, si consentirebbero comportamenti opportunistici e fraudolenti. È dalla nomina formale che deriva una responsabilità in capo al soggetto che va a ricoprire l’incarico. Sebbene si condivida il rilievo secondo il quale l’omessa attuazione della pubblicità pregiudichi chi era tenuto all’iscrizione, ma non i terzi eventualmente interessati ad invocare la situazione non pubblicizzata, il Tribunale osserva come l’amministratore dimissionario non possa comunque considerarsi terzo rispetto alla società. Egli, infatti, sebbene non sia direttamente legittimato a richiedere l’iscrizione della sua sostituzione nell’incarico gestorio, è comunque legittimato (anzi onerato) a sollecitare chi di competenza a procedere alla relativa iscrizione e, in caso di inerzia, a sollecitare il potere officioso dell’Ufficio del Registro delle imprese, prima, e del relativo giudice, poi. In altre parole, l’amministratore dimissionario ha il potere di vigilare sul compimento dell’iscrizione medesima e, in mancanza, di sollecitarla direttamente all’Ufficio del Registro delle imprese o al relativo giudice. Ove egli non compia tali attività, ne subisce le conseguenze, costituite dal rilievo, nei confronti dei terzi, di quella che risulta la situazione formalmente iscritta.