Entra in vigore domani la L. 49/2023, che impone ai “contraenti forti” – ossia banche, assicurazioni, loro controllate o mandatarie, imprese che nell’anno prima del conferimento dell’incarico abbiano impiegato più di 50 dipendenti o registrato ricavi annui superiori a 10 milioni di euro, pubbliche amministrazioni e società a partecipazione pubblica – di remunerare le prestazioni d’opera professionale con un compenso “equo”, ossia:
- proporzionato alla quantità e alla qualità del lavoro svolto, nonché al contenuto e alle caratteristiche della prestazione professionale;
- conforme ai compensi previsti, con riferimento a ciascuna attività professionale, da specifici decreti ministeriali. Tutto questo varrà anche per i sindaci delle società rientranti nell’ambito di applicazione della L. 49/2023, nominati a far data da domani (sul punto, si veda “Equo compenso problematico per i sindaci” del 15 maggio 2023), e potrà, quindi, riguardare gli organi di controllo eventualmente nominati in occasione delle assemblee di approvazione del bilancio relativo all’esercizio 2022, che, per le società “solari” che si avvalgano del termine “lungo” di 180 giorni, possono tenersi fino al prossimo 29 giugno. Con riguardo agli incarichi conferiti a partire da domani, quindi, le clausole che prevedano un compenso “non equo” e quelle che contengano imposizioni troppo gravose per il professionista o che attribuiscano al committente vantaggi sproporzionati rispetto alla quantità e qualità del lavoro svolto – come, per esempio, obblighi di rinuncia al rimborso delle spese, divieto di richiedere il pagamento di acconti, facoltà di modifiche unilaterali del contratto da parte del cliente e termini di pagamento superiori a 60 giorni (art. 3 comma 2 della L. 49/2023) – sono nulle. Tale nullità, che opera a vantaggio del solo professionista ed è rilevabile anche d’ufficio da parte del giudice, non inficia l’intero contratto – che, quindi, rimane valido per il resto – ma solo la clausola redatta in violazione della L. 49/2023. Non tutto è pronto, però, per far sì che le nuove disposizioni siano pienamente operative. La prima criticità riguarda i parametri di riferimento per la quantificazione dei compensi professionali. Attualmente, solo gli avvocati possono usufruire di parametri recentemente aggiornati; il DM 55/2014, infatti, è stato modificato dal DM 147/2022 e tali modifiche sono in vigore dallo scorso mese di ottobre (si veda “Nuovi parametri per i compensi degli avvocati dal 23 ottobre” del 14 ottobre 2022). Gli altri professionisti ordinistici, invece, dispongono di parametri risalenti anche a dieci anni fa. Per quanto riguarda dottori commercialisti ed esperti contabili, il CNDCEC sta già lavorando a una revisione delle disposizioni del DM 140/2012 (si veda “Equo compenso per ora senza sanzioni per i professionisti” del 17 maggio 2023). Analoga opera di revisione dovrebbe riguardare i parametri riferiti ai compensi di notai, consulenti del lavoro e professionisti operanti in ambito sanitario, risalenti, rispettivamente, al 2013 i primi due e al 2016 gli ultimi. I professionisti “non ordinistici” dovranno, per contro, attendere il decreto del MIMIT, che dovrebbe essere emanato entro il prossimo 19 luglio. L’aggiornamento (o l’adozione ex novo) dei parametri per la quantificazione dei compensi, peraltro, non servirà solo a consentire la piena operatività della nuova disciplina. Tale attività potrà infatti essere di aiuto per i professionisti anche ai fini della pattuizione dei compensi in rapporti contrattuali estranei all’ambito di applicazione della L. 49/2023. Se è vero, infatti, che solo per i rapporti intercorrenti con i soggetti ivi indicati sarà obbligatoria la pattuizione di un compenso rispettoso dei parametri, a pena di nullità della relativa clausola, nulla vieta che, al di fuori di tali situazioni, le parti del rapporto d’opera professionale, nell’esercizio della loro autonomia contrattuale, possano liberamente concordare e pattuire corrispettivi conformi ai valori indicati dai parametri stessi. [CATENACCIO] Si ricorda, infine, come, per i professionisti che, con riferimento ai rapporti cui si applica la nuova disciplina, accetteranno compensi “non equi”, la L. 49/2023 preveda sanzioni disciplinari. Esse dovranno, però, essere determinate dai singoli Ordini e Collegi professionali, mediante l’introduzione di previsioni specifiche nei rispettivi codici deontologici. Fino a quel momento, dunque, in assenza di disposizioni deontologiche che dispongano sanzioni per la violazione dei parametri, i professionisti che accetteranno compensi “sotto-soglia” sembrerebbero non poter essere sanzionati.

19 maggio 2023 / Maurizio MEOLI e Monica VALINOTTI

Il DLgs. 149/2022, con la parziale modifica degli artt. 559 e 560 c.p.c., aggiunge un ulteriore tassello alla copiosa stratificazione normativa formatasi, a far data dal 2005, intorno alla figura del custode giudiziario degli immobili pignorati. Di recente, questa novità legislativa è stata oggetto di approfondita analisi a opera dello Studio n. 8-2023/PC del Consiglio nazionale del notariato. Senza pretesa di completezza circa l’excursus storico della disciplina della custodia nell’ambito della procedura esecutiva, può essere utile tracciare un sintetico quadro dei principali elementi di novità introdotti sul tema dalla recente riforma del processo civile e destinati a trovare applicazione nei confronti dei professionisti che svolgono il ruolo di custodi dei beni staggiti nel contesto dei procedimenti instaurati dopo il 28 febbraio 2023. Giova subito segnalare che, in merito alla platea dei possibili destinatari dell’incarico di custode giudiziario, il riformato art. 559 c.p.c. si riferisce, oltre che all’Istituto di vendite giudiziarie (IVG), ai professionisti inseriti nell’elenco di cui all’art. 179-ter disp. att. c.p.c. (ossia, avvocati, commercialisti e notai che hanno una specifica competenza tecnica nella materia dell’esecuzione forzata, sono di condotta morale specchiata e sono iscritti ai rispettivi ordini professionali). In senso analogo, come osserva il Notariato nel già citato Studio, la vecchia dizione dell’art. 559 c.p.c., pur non indicando espressamente le categorie di soggetti cui potesse essere affidata la custodia dei cespiti pignorati, prevedeva che, qualora la nomina del custode (precedentemente designato nella persona del debitore) avvenisse contestualmente alla delega delle operazioni di vendita, la scelta diveniva vincolata allo stesso professionista delegato alla vendita iscritto negli elenchi ex art. 179-ter disp. att. c.p.c. ovvero all’IVG. Il coinvolgimento di questi soggetti risulta, peraltro, significativamente ampliato per effetto del DLgs. 149/2022: la lettura sinottica del testo dell’art. 559 c.p.c. ante e post riforma rivela, innanzitutto, la volontà del legislatore di declassare al rango di eccezione l’ipotesi – prima prevalente – di mantenimento del ruolo di custode automaticamente assunto dal debitore per effetto del pignoramento. Più precisamente, il previgente art. 559 commi 2 e 3 c.p.c. prevedeva che il giudice dell’esecuzione potesse nominare custode una persona diversa dallo stesso debitore solo in casi specifici:
- su istanza del creditore pignorante o di un creditore intervenuto, previo contraddittorio con il debitore;
- qualora l’immobile non fosse occupato dal debitore;
- in caso di inosservanza da parte del debitore degli obblighi di custodia su di lui incombenti. In senso diametralmente opposto – ferma la regola per cui con il pignoramento il debitore è automaticamente eletto custode dell’immobile pignorato – il nuovo comma 2 dell’art. 559 c.p.c. stabilisce che:
- la sua sostituzione con altro custode deve aver sempre luogo, salva l’eccezionale ipotesi in cui questa appaia priva di qualsivoglia “utilità ai fini della conservazione o della amministrazione del bene o per la vendita”;
- la nomina del custode deve avvenire in via anticipata (ossia entro quindici giorni dal deposito della documentazione ipocatastale), contestualmente alla nomina dell’esperto stimatore, sì da favorire la sinergia tra le due distinte professionalità. Ed è proprio in quest’ottica che il successivo comma 3 aggiunge alle mansioni del custode dei beni pignorati – minuziosamente elencate dal DM 80/2009 – il controllo, in collaborazione con l’esperto stimatore, sulla completezza della documentazione ex art. 567 comma 2 c.p.c. (estratto del catasto, certificati delle iscrizioni e trascrizioni relative all’immobile pignorato effettuate nei venti anni anteriori alla trascrizione del pignoramento, certificato notarile attestante le risultanze delle visure catastali e dei registri immobiliari), nonché la redazione di un’apposita relazione informativa nel termine fissato dal giudice dell’esecuzione. I compiti del custode nell’ambito delle procedure instaurate dal 1° marzo 2023 risentono, infine, della riscrittura dell’art. 560 c.p.c., il quale prevede:
- al comma 5, l’espresso conferimento dei poteri (prima desumibili dall’art. 65 c.p.c.) di amministrazione e gestione del bene pignorato e di esercizio delle azioni previste dalla legge e occorrenti per conseguirne la disponibilità;
- al comma 10, che l’attuazione dell’ordine di liberazione avvenga di norma (e non su richiesta dell’aggiudicatario, com’era nel vigore della precedente normativa) a opera del custode, secondo le disposizioni del giudice dell’esecuzione e senza l’osservanza delle formalità di cui agli artt. 605 e ss. c.p.c., anche dopo la pronuncia del decreto di trasferimento, nell’interesse dell’aggiudicatario o dell’assegnatario, salvo che questi non lo esentino.

19 maggio 2023 / Carmela NOVELLA e Cecilia PASQUALE

Sia per le società che per le persone fisiche residenti nei Paesi di Emilia Romagna e Marche colpiti dall’alluvione verrà disposta la sospensione dei termini di tutti gli adempimenti tributari. Ad annunciarlo è il Viceministro all’Economia, Maurizio Leo, che ha sottolineato di voler “valutare gli adempimenti a carico dei sostituti d’imposta e individuare i Comuni interessati dagli eventi calamitosi”. Arriva subito, quindi, la risposta alla richiesta avanzata ieri dai commercialisti italiani che, tramite una nota stampa, spiegavano di aver inoltrato una specifica istanza all’Agenzia delle Entrate finalizzata proprio alla sospensione degli adempimenti fiscali: “Quella che si sta verificando – ha commentato il Presidente del CNDCEC, Elbano de Nuccio – è una vera e propria tragedia. Esprimiamo la nostra vicinanza a tutti i cittadini e a tutti i nostri iscritti colpiti da questa drammatica emergenza. Crediamo sia giusto essere in questo momento al fianco dei contribuenti e dei colleghi e, anche per questo motivo, abbiamo già avanzato all’Agenzia delle Entrate, confidando in un solerte accoglimento, la richiesta di sospensione di tutte le scadenze fiscali per le zone colpite dall’alluvione”. Prima dell’annuncio di Leo, proprio il Direttore dell’Agenzia delle Entrate, Ernesto Maria Ruffini, era intervenuto sulla questione. Rispondendo alle richieste dei deputati Andrea De Bertoldi (FdI) e Alberto Gusmeroli (Lega) nel corso della sua audizione sulla delega fiscale, Ruffini spiegava che “eventuali interventi di sospensione non sono di competenza dell’Agenzia. È necessario che venga individuato il perimetro esatto dei Comuni in cui si è verificata la calamità e successivamente si tratta di adottare provvedimenti amministrativi e normativi”. Per ciò che riguarda gli adempimenti fiscali, ha aggiunto, “è sufficiente un DPCM e un successivo decreto del MEF”. Tale decreto, però, “non può intervenire sulle scadenze dei termini di versamento delle cartelle di pagamento”, per le quali “servirebbe un provvedimento normativo. Così come non rientrano nel perimetro del decreto ministeriale i versamenti che non sono prettamente fiscali, ad esempio quelli previdenziali. Quindi probabilmente sono necessari più interventi”. Sempre nella giornata di ieri, un ulteriore attestato di solidarietà è arrivato anche dall’Associazione nazionale commercialisti, che tramite una nota stampa ha rivolto il proprio pensiero “a tutte le persone che nel Paese stanno in questo momento vivendo situazioni drammatiche, in particolare alle popolazioni dei numerosi comuni dell’Emilia Romagna e delle Marche colpiti dall’alluvione”. L’associazione sindacale guidata da Marco Cuchel si è resa “disponibile a dare il suo concreto sostegno ai colleghi colpiti” e ha ribadito la necessità, data la sempre maggiore frequenza di fenomeni climatici estremi, di introdurre “una norma che, in presenza della proclamazione dello stato di emergenza, disponga la sospensione di tutti gli adempimenti fiscali per i contribuenti, cittadini e imprese, che risiedono nei territori colpiti dalla calamità”. “Da tempo – ha sottolineato Cuchel – chiediamo al legislatore di colmare un grave vuoto normativo che fa sì che i provvedimenti siano adottati esclusivamente sull’onda dell’emergenza, risultando troppo spesso intempestivi e incapaci di dare certezza ai cittadini, già provati dalle conseguenze di fenomeni naturali estremi”. Secondo l’ANC si tratta di un provvedimento normativo “non più rinviabile”, per questo, l’associazione ha fatto appello alle istituzioni “affinché i cittadini e le imprese dei territori colpiti ricevano risposte chiare e tempestive in merito alla sospensione degli adempimenti fiscali”.

18 maggio 2023 / Savino GALLO

Revisione dei parametri ministeriali di cui al DM 140/2012, modifica del codice deontologico, sanzioni e pareri di congruità. Sono tanti i temi aperti collegati alla nuova legge sull’equo compenso, la L. 49/2023, che entrerà in vigore il prossimo 20 maggio. Eutekne.info ne ha parlato con Pasquale Mazza, Consigliere del CNDCEC con delega a deontologia e compensi professionali, che proprio oggi è atteso al Ministero della Giustizia per discutere la proposta di revisione del DM 140/2012, già inoltrata a via Arenula nelle scorse settimane. Consigliere, come avete pensato di modificare il decreto ministeriale? “Intanto, abbiamo chiesto di approvare un decreto ad hoc per i commercialisti. È una revisione complessiva del capo terzo del DM 140/2012, che a sua volta è suddiviso in due sezioni: la prima sulle norme generali, la seconda in cui ci sono le norme dedicate alle prestazioni professionali. Ogni articolo di quella sezione rimandava ai riquadri della tabella C, che fornivano le regole di calcolo per l’individuazione dei compensi. In particolare, questa seconda parte l’abbiamo rivista riprendendo prestazioni che si erano dimenticati di inserire nel passaggio dalla vecchia tariffa al decreto ministeriale, che quindi era già carente in origine, e aggiungendo le altre prestazioni che, nel frattempo, la pratica professionale ha fatto emergere nell’arco degli anni”. Prevedete anche la modifica delle modalità di calcolo dei compensi? “I compensi sono tutti rivisti. Quelli stabiliti in misura fissa o in una forchetta prestabilita sono adeguati anche solo per tenere conto dell’inflazione che c’è stata in questi dieci anni. Per i compensi che erano previsti in misura percentuale rispetto a un determinato parametro, invece, abbiamo ragionato sulle percentuali per capire se fossero o meno adeguate”. Le percentuali che, ad esempio, si applicano per la determinazione dei compensi dei collegi sindacali saranno riviste? “Sull’art. 29 abbiamo lavorato pochissimo. Nella proposta rimane sostanzialmente identico quantomeno per il primo scaglione, quello da zero a 5 milioni di euro, che prevede un compenso compreso tra i 6 e gli 8 mila euro. Quello non lo abbiamo toccato, mentre siamo intervenuti sulle percentuali degli scaglioni successivi”. Un passaggio molto delicato, questo, proprio in virtù dell’entrata in vigore della legge sull’equo compenso. “Assolutamente sì. Il tema è che quando hai valori di riferimento elevati, applicando pedissequamente la regola vengono fuori compensi importanti rispetto alla esperienza pratica di questi anni. Quei parametri, però, non erano mai stati applicati se non in caso di contenzioso, caso molto raro per i collegi i cui compensi erano deliberati dall’assemblea. Oggi, invece, almeno per le imprese soprasoglia dell’equo compenso, il sindaco potrebbe accettare la nomina e poi andare dal giudice e chiedere che gli venga liquidato il compenso in base alla legge 49/2023”. Quando scatta questo diritto? “Dopo aver svolto la prestazione. Firmi la convenzione, accetti la nomina, rendi il servizio e quando è il momento di farti pagare vai dal giudice. Nel caso del collegio sindacale con incarico triennale, ma con compenso pattuito sul singolo anno, direi che al termine del primo anno si potrà far valere il diritto di ricevere un equo compenso”. Però, ci si espone alle sanzioni disciplinari prevista dall’art. 5, comma 5, della legge sull’equo compenso. “Il tema della deontologia è un altro aspetto molto delicato. Sicuramente, si potrà andare incontro a una sanzione. L’alternativa è non accettare l’incarico”. Di che tipo di sanzione si parla? “Ci ragioneremo in seno al Consiglio nazionale. In linea di massima, io sarei per la gradualità delle sanzioni. Parti con la censura, poi in caso di recidiva vai incontro a una sanzione via via più pesante”. L’art. 5, comma 5, dice testualmente “Gli ordini e i collegi professionali adottano disposizioni deontologiche volte a sanzionare la violazione, da parte del professionista...”. Quindi, fino alla modifica del codice deontologico le sanzioni non ci sono, o sbaglio? “In linea di principio direi di no, perché il nostro codice deontologico non ha riferimenti alla legge sull’equo compenso. Oggi, si può sanzionare solo se viene violato l’art. 25, che impone di pattuire per iscritto l’onorario. È vero che anche quell’articolo dice che l’onorario deve essere proporzionato alla quantità e qualità della prestazione, ma non ci sono riferimenti ai parametri ministeriali”. Vi siete posti dei tempi per modificare il codice? “La norma non detta i tempi, ma cominceremo a lavorarci immediatamente, per poi portare la nostra proposta al Ministero della Giustizia, che dovrà approvarla”. Il tema sarà anche capire se sanzionare o meno quei compensi che magari non sono iniqui in linea di principio ma sono comunque sottosoglia rispetto al DM 140/2012. Il pensiero torna alla questione collegi sindacali. “Bisognerà capire se è necessario rispettare matematicamente il numero o se si possono fare salve quelle situazioni in cui i compensi sono comunque adeguati anche se non rigorosi alla virgola”. Lo chiederete al Ministero? “Il nostro approccio è di massima cautela, perché la norma va rispettata, ma anche di equilibrio, perché credo che si potranno verificare situazioni in cui un compenso inferiore al parametro numerico sia comunque rispettoso dei principi civilistici e costituzionali in materia di equità dei compensi e che quindi non siano sanzionabili. Poi magari il Ministero ci dirà che il parametro va rispettato pedissequamente e allora faremo altre valutazioni”. In questo caso, si corre il rischio di mettersi fuori mercato? “Assolutamente sì. Oppure che qualcuno faccia delle manovre sulle forme di governance, eliminando il collegio sindacale. Magari introduci il sistema monistico e ti affidi al revisore legale dei conti”. Che non è soggetto alla legge sull’equo compenso. “La revisione legale è vigilata dal MEF e, dunque, anche loro devono applicare dei parametri, ma sono quelli regolati dall’art. 10, comma 10, del DLgs. 39/2010”. Chiudiamo con il parere di congruità rilasciato dagli Ordini che, ai sensi dell’art. 7 della legge 49/2023, potrà costituire titolo esecutivo. State lavorando a un modello standard? “Tali pareri devono essere resi nel rispetto della legge 241/1990, sulla trasparenza amministrativa. Il Consiglio lavorerà sulle procedure che dovranno seguire gli Ordini, per arrivare a emettere dei provvedimenti di liquidazione dei compensi rispettosi della normativa. Siamo intenzionati a mettere a disposizione degli Ordini tutta la modulistica adeguata per assolvere a questo compito”.

17 maggio 2023 / Savino GALLO

La legge sull’equo compenso (L. 49/2023), salutata con notevole favore da tutti i professionisti contemplati, fra cui i dottori commercialisti, è stata pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale il 5 maggio 2023, con entrata in vigore il quindicesimo giorno successivo, e quindi il prossimo 20 maggio. In occasione di questa imminente scadenza, giova innanzitutto ricordare che detta legge opera esclusivamente quando controparte del professionista siano imprese bancarie e assicurative, nonché loro controllate o mandatarie, imprese che nell’anno precedente al conferimento dell’incarico abbiano occupato alle proprie dipendenze più di cinquanta lavoratori o abbiano presentato ricavi annui superiori a 10 milioni di euro e pubbliche amministrazioni e società disciplinate dal Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica, con l’obiettivo di assicurare la corresponsione di un compenso proporzionato sia alla quantità e alla qualità del lavoro svolto, sia al contenuto e alle caratteristiche della prestazione professionale. A fronte di un’intenzione del legislatore decisamente lodevole, qualche difficoltà applicativa è subito emersa in relazione alla determinazione, nei confronti dei soggetti contemplati dalla legge, dell’emolumento quale componente dell’organo di controllo. Considerata l’abrogazione delle tariffe professionali per effetto dell’art. 9 del DL n. 1/2012, ai sensi della sopra citata legge trovano al momento applicazione le previsioni di cui all’art. 29 del DM 140/2012, indirizzate a regolare le ipotesi in cui la liquidazione del compenso dei sindaci sia effettuata dal giudice. Tali criteri sono oggi richiamati espressamente dalla L. 49/2023, dal momento che offrono e garantiscono la determinazione di un compenso equo per definizione. Ancora da evidenziare come le norme sull’equo compenso, quando le stesse siano applicabili per obbligo di legge, sono norme che rendono nulle le sole clausole non adottate in conformità, per cui la delibera di conferimento dell’incarico rimane valida ed efficace per il resto. Va però sottolineato come, ai sensi dell’art. 5 comma 5 della citata L. 49/2023, “gli ordini e i collegi professionali adottano disposizioni deontologiche volte a sanzionare la violazione, da parte del professionista, dell’obbligo di convenire o di preventivare un compenso che sia giusto, equo e proporzionato alla prestazione professionale richiesta e determinato in applicazione dei parametri previsti dai pertinenti decreti ministeriali, nonché a sanzionare la violazione dell’obbligo di avvertire il cliente, nei soli rapporti in cui la convenzione, il contratto o comunque qualsiasi accordo con il cliente siano predisposti esclusivamente dal professionista, che il compenso per la prestazione professionale deve rispettare in ogni caso, pena la nullità della pattuizione, i criteri stabiliti dalle disposizioni della presente legge”. A fronte di ciò, e qui sta il problema, non può sottacersi come la pedissequa applicazione dei parametri previsti dall’art. 29 del DM 140/2012 sopra richiamato, in assenza di qualsiasi tetto massimo, possa talvolta portare al calcolo di compensi decisamente abnormi e avulsi dalle singole realtà aziendali. In attesa di una rivisitazione delle norme oggi applicabili, specie in funzione della responsabilità attribuita al solo professionista per una determinazione del compenso non a norma di legge, e soprattutto con l’auspicabile individuazione, all’interno del DM, di un tetto massimo per gli emolumenti sindacali, si pone il dubbio, per gli incarichi che verranno conferiti a partire dal 20 maggio 2023 nelle società rientranti nel perimetro legislativo, in ordine allo scenario che potrebbe aprirsi: quale comportamento adotteranno i singoli Ordini territoriali nei confronti di quegli iscritti che non dovessero puntualmente uniformarsi alle norme attualmente in essere, visto l’obbligo di adozione di provvedimenti sanzionatori, in presenza di compensi pattuiti sotto soglia rispetto a un calcolo ex art. 29 del DM 140/2012, ma con un risultato abnorme in mancanza di un tetto massimo? E che cosa fare, invece, in presenza di compensi pattuiti manifestamente sotto soglia e lesivi di una leale concorrenza professionale? Da ultimo si ricorda come la nomina a componente dell’organo di controllo non sia esclusivamente riservata ai dottori commercialisti e come l’art. 2397 c.c. consenta ad altri soggetti, non obbligati a seguire le norme sull’equo compenso, di assumere la predetta funzione. Non resta che sperare in istruzioni agli iscritti, tali da consentire l’adozione di comportamenti idonei a beneficio della categoria tutta, così da fare in modo che norme pensate e volute per tutelarla non corrano il rischio di trasformarsi in un clamoroso autogol. Un’ultima considerazione: per quale motivo una legge che richiama un compenso “equo” per i professionisti deve trovare applicazione solo nei confronti di controparti considerate “soggetti forti”? Speriamo che anche in questo caso il legislatore possa fornire quanto prima un’adeguata risposta.

15 maggio 2023 / Massimo BOIDI