Nell’acquisto di un numero determinato di azioni la percentuale non rileva

/ Maurizio MEOLI

Il Tribunale di Milano, nella sentenza n. 2213/2020, ha precisato che, nel contesto di una proposta irrevocabile di acquisto, a prezzo prefissato, di un numero determinato di azioni di una società (672), puntualizzato nel relativo oggetto, l’indicazione della quota di capitale sociale cui corrispondeva il numero di azioni (l’8%) esprime, semplicemente, la misurazione, all’epoca, delle situazioni soggettive, di carattere amministrativo e patrimoniale, discendenti dalla titolarità del numero di azioni indicato come oggetto della proposta, senza incidere su di esso. D’altra parte, si precisa, i soci sono titolari di partecipazioni sociali e non del capitale sociale e possono disporre, con atti di cessione, delle prime e non delle frazioni di capitale sociale; il capitale sociale non è un bene dei soci, ma un elemento della società costituito dai conferimenti dei soci, vincolato stabilmente alla attività sociale. Inoltre, va considerato che la percentuale di capitale sociale rappresentata da un certo numero di azioni è elemento che può variare nel tempo per effetto di operazioni straordinarie sul capitale. Di conseguenza, se l’intento fosse stato quello di formulare una proposta irrevocabile di acquisto di tante azioni rappresentanti una data percentuale del capitale sociale della società in questione alla data della accettazione della proposta, non sarebbe stato indicato il numero delle azioni, ma sarebbe stato assunto l’impegno ad acquistare tante azioni rappresentanti tale percentuale. Rispetto a tale proposta irrevocabile, inoltre, non può dirsi che l’accettazione successivamente intervenuta non sia conforme a causa dell’intervenuto fallimento della società le cui azioni costituiscono oggetto della proposta. Una simile prospettazione presuppone che le partecipazioni della società in stato di fallimento costituiscano un bene diverso da quelle della società in bonis ovvero da ciò che la società proponente si era impegnata ad acquistare come bene definito e individuabile anche in base alle garanzie che la venditrice avrebbe dovuto rendere per contratto (nel quale testualmente si affermava: “Il venditore sarà tenuto a prestare tutte le garanzie dovute per tali operazioni con assunzione dell’obbligo di indennizzarci in relazione alla vendita della partecipazione, comunque salve le garanzie sulla titolarità della partecipazione”). Ma il fallimento non è causa di estinzione immediata della società, e la perdurante esistenza in vita dell’ente, sia pure ormai privo di ogni potere in relazione al suo patrimonio, conferisce natura di beni commerciabili alle relative quote di partecipazione; le azioni oggetto del contratto di trasferimento, quindi, permangono come bene esistente anche in caso di fallimento dell’ente (cfr. Cass. n. 12831/2013). Nel caso di specie, inoltre, l’oggetto della proposta irrevocabile non erano le azioni della società in bonis, quale specifica qualità del bene, ma semplicemente le azioni della società, con una clausola di garanzia che, ad eccezione della parte relativa all’evizione, si presenta assolutamente generica, indeterminata e non determinabile, non specificando quali eventi pregiudizievoli o rischi del compratore il venditore dovrebbe garantire, risolvendosi, così, in una mera clausola di stile, inidonea a configurare la qualità dell’oggetto della proposta irrevocabile come “azioni di società in bonis”. Neppure, infine, è configurabile una violazione del divieto di patto leonino di cui all’art. 2265 c.c. – stante il prezzo prefissato – per l’esclusione della società venditrice delle azioni da ogni partecipazione alle perdite. Tale divieto, innanzitutto, seppure inserito nella disciplina delle società di persone, vale anche per le società di capitali (cfr. Cass. n. 17498/2018). In tale contesto, sussistendo la personalità giuridica e la responsabilità del socio limitata al conferimento, la perdita, per il socio, non può che essere intesa nell’accezione di cui agli artt. 2446, 2447, 2482-bis e 2482-ter c.c., ovvero perdite capaci di intaccare il capitale sociale per oltre 1/3 o di farlo scendere sotto il minimo legale. Quindi, esclusione dalle perdite del socio di società di capitali significa che il socio sia in grado, mantenendo la stessa partecipazione, di scaricare sugli altri soci il costo delle perdite di esercizio che intacchino almeno di 1/3 il capitale sociale. A fronte di ciò, il Tribunale di Milano ritiene che la proposta irrevocabile del caso di specie non si ponga in contrasto con il divieto di cui all’art. 2265 c.c. Il tutto, infatti, si inseriva in un contesto contrattuale più ampio in cui la società venditrice aveva dapprima acquisito un pacchetto di azioni della società oggetto della proposta ben più ampio (4.093). Per le azioni escluse dal perimetro della proposta irrevocabile, quindi, la venditrice era stata da sempre totalmente esposta a ogni evento societario idoneo a erodere in modo rilevante il capitale sociale. E anche per le 672 azioni oggetto della proposta irrevocabile di acquisto sussisteva il rischio di azzeramento del capitale sociale per perdite, non prevedendosi alcun rimborso del costo di sottoscrizione di nuove azioni a seguito di aumento di capitale sociale per perdite.